Можно ли кредитору привлечь к возврату долга учредителя ООО (должник) и поручителя должника (физическое лицо)?

По общему правилу учредитель (участник) не несет ответственности по обязательствам общества с ограниченной ответственностью перед контрагентами последнего.

В рассматриваемой ситуации кредитор вправе предъявить указанные в вопросе требования к поручителю.

Обоснование ответа:

1. Как указано в п.1 ст.2 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью”, участники общества с ограниченной ответственностью (далее – общество) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Под риском убытков в данном случае понимается риск утраты участником внесенного им в уставный капитал общества вклада, а не возложение на участника ответственности за неисполнение обществом своих обязательств.

В то же время согласно п.3 ст.3 Закона N 14-ФЗ в случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Из этого следует, что учредители (участники) могут быть привлечены к субсидиарной ответственности только в случае несостоятельности (банкротства) общества по их вине. При обращении в суд с таким требованием контрагент должника должен доказать, что своими действиями учредитель (участник) довел общество до банкротства, то есть до финансовой неплатежеспособности, до состояния, не позволяющего ему удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены (определение ВАС РФ от 21.04.2010 N ВАС-4440/10).

Таким образом, даже в случае банкротства применение субсидиарной ответственности учредителей (участников) юридического лица по обязательствам должника допустимо при условии доказанности следующих обстоятельств:

– надлежащего субъекта ответственности, которым является собственник, учредитель, руководитель должника, иные лица, которые имеют право давать обязательные для должника указания либо иным образом имеют возможность определять его действия;

– факта несостоятельности (банкротства) должника, то есть признания арбитражным судом или объявления должника о своей неспособности в полном объеме удовлетворять требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей;

– наличия причинной связи между обязательными указаниями, действиями названных лиц и фактом банкротства должника, поскольку таковые могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями.

Дополнительно отметим, что в соответствии с п.2 ст.3, п.2 ст.6, п.п.2 и 2 ст.7 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)” при наличии вступившего в законную силу решения арбитражного суда о взыскании с должника – юридического лица денежных средств в размере не менее чем сто тысяч рублей кредитор вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом в порядке, установленном названным законом, если денежное обязательство не исполнено должником в течение трех месяцев с даты, когда оно должно было быть исполнено.

2. По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст.361 ГК РФ).

При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства согласно п.1 ст.363 ГК РФ поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

В соответствии со ст.323 ГК РФ при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.

Применяя указанные положения законодательства, судебная практика исходит из того, что, если поручитель и основной должник отвечают солидарно, для предъявления требования к поручителю достаточно факта неисполнения либо ненадлежащего исполнения обеспеченного обязательства, при этом кредитор не обязан доказывать, что он предпринимал попытки получить исполнение от должника (в частности, направил претензию должнику, предъявил иск и т.п.).

Если обязательство, обеспеченное поручительством, должником не исполнено, кредитор вправе обратиться к поручителю с требованием об исполнении обязательства, в том числе и в случае, когда арбитражный суд удовлетворил требование кредитора о взыскании задолженности и выдал исполнительный лист, предъявленный кредитором к исполнению, но не оплаченный должником.

Таким образом, в рассматриваемой ситуации кредитор вправе предъявить требования об уплате задолженности должника к поручителю.

Но если у Вас всё – таки возникли трудности с возвратом долга, то специалисты Коллегии адвокатов САО Москвы «Титул» помогут Вам в этом. Помогут разрешить данную ситуацию, как в досудебном порядке, так и защитят Ваши интересы в суде. А что бы в будущем защитить себя от юридических неурядиц, Вы можете заключить договор на юридическое обслуживание Вашего предприятия.